Введение НДС на медпродукцию: фатальные последствия и нормотворческие перспективы стабилизации рынка
Як відомо, 27 березня 2014 року Верховна Рада України прийняла Закон України № 1166 -VII «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні», яким, зокрема, передбачено з 01 квітня 2014 року введення 7% ставки ПДВ по операціях з постачання лікарських засобів, дозволених для виробництва і застосування в Україні та внесених до Державного реєстру лікарських засобів (у тому числі аптечними закладами), а також виробів медичного призначення (далі - ВМП) згідно з переліком, затвердженим Кабінетом Міністрів України.
Крім того, цим Законом виключено підпункт 197.1.27 пункту 197.1 статті 197 Податкового кодексу України щодо звільнення виробів медичного призначення від оподаткування ПДВ. Нагадаємо, що постановою КМУ від 08.08.2011 року № 867 затверджено відповідний перелік звільнених від оподаткування ПДВ ВМП, у преамбулі якої Законодавець посилається на вже виключений підпункт. Таким чином, постанова КМУ від 08.08.2011 року № 867 на практиці де-факто вже не застосовна, натомість де-юре є дійсною, оскільки Уряд не визнав її такою, що втратила чинність.
Така неочікувана для суб’єктів фармацевтичного ринку нормотворча ініціатива, зокрема, через ряд нормопроектувальних помилок та відсутність компетентних роз’яснень застосування норм цього Закону вже в перші дні дії «нових правил» оподаткування фармпродукції спричинила тотальний колапс цього ринку з подальшим повним зупиненням імпорту лікарських засобів та ВМП в Україну.
Прийняття Закону України № 1166-VII «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні» викликало наступні питання/неузгодженості, без врегулювання яких неможлива стабілізація роботи фармацевтичного ринку:
всупереч підпункту 4.1.9 пункту 4.1 статті 4 Податкового кодексу України, який визначає, що зміни в будь-які елементи податків та зборів не можуть вноситися пізніше, ніж за шість місяців до початку нового бюджетного періоду, в якому будуть діяти нові правила та ставки, прийнятим Законом не передбачається ані відтермінування, ані впровадження «перехідного періоду» введення ПДВ на лікарські засоби та ВМП;
неясність щодо розміру ставки оподаткування ПДВ лікарських засобів та ВМП по операціях з їх ввезення на митну територію України, адже фактично вони наразі підпадають під повну ставку ПДВ у розмірі 20%, що економічно не може не вплинути на ціну кінцевому споживачу-пацієнту;
відсутність переліку ВМП, які підлягають обкладенням ПДВ за ставкою 7 %, що має наслідком до його затвердження (протягом трьох місяців з дня набрання чинності цим Законом) застосування до всіх ВМП ставки ПДВ у розмірі 20 %;
відсутній механізм оподаткування ПДВ залишків на товарному складі лікарських засобів та ВПМ;
відсутня форма відповідної податкової накладної для ПДВ за ставкою 7%;
залишається невирішеним питання державного регулювання цін на лікарські засоби та вироби медичного призначення в частині застосування граничних постачальницько-збутових та торговельних (роздрібних) надбавок, в т.ч. у разі, коли вони повністю або частково придбаваються за рахунок державного та місцевих бюджетів.
З метою єдиного розуміння та правильності застосування норм Закону представники бізнесу та профільні асоціації в оперативному порядку зверталися із інформаційними запитами та відповідними листами до компетентних відомств за роз’ясненнями.
Так, Міністерство доходів і зборів України вважає, що тимчасово до затвердження нового переліку виробів медичного призначення або до внесення відповідних змін до переліку, який був затверджений Кабінетом Міністрів України для цілей застосування режиму звільнення від оподаткування, ставка 7 % застосовується до операцій з постачання виробів медичного призначення, які включені до переліку, затвердженого постановою КМУ від 08.08.2011 року № 867.
За даними Асоціації «Оператори ринку медичних виробів» (далі по тексту – Асоціація), офіційним юридичним радником якої є ЮК «Правовий Альянс», на інформаційний запит Асоціації від 31.03.2014 року №23 щодо переліку ВМП, які підлягають оподаткуванню ПДВ за ставкою 7% у зв’язку з прийняттям Закону України «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні», МОЗ України надало відповідь лише 11 квітня 2014 року, тим самим порушивши Закон України «Про доступ до публічної інформації», пунктом 1 статті 20 якого встановлено, що розпорядник інформації має надати відповідь на запит на інформацію не пізніше п'яти робочих днів з дня отримання запиту. Так, виходячи зі змісту відповіді на інформаційний запит, МОЗ України відсилає до вище згаданого роз’яснення Міндоходів України, а також зазначає, що для застосування ставки ПДВ у розмірі 7 % зберігається вимога, встановлена постановою КМУ від 08.08.2011 року № 867: ставка 7% ПДВ застосовуватиметься при постачанні ВМП для медичного використання та якщо вони мають відповідне маркування (позначка «*» в переліку).
На наш погляд, є помилковим автоматичне застосування переліку за постановою КМУ від 08.08.2011 року № 867 при оподаткуванні медичних виробів за ставкою ПДВ 7%, оскільки це прямо не випливає з норми Закону та є безпідставним і неаргументованим. Крім того, надавши таке роз’яснення, Міндоходів фактично перевищило свої повноваження, адже згідно із Законом України «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні» такий перелік встановлюється Кабінетом Міністрів України. В свою чергу, вважаємо, що МОЗ України своєю відповіддю лише ускладнив і без того незрозумілий алгоритм застосування пільгової ставки ПДВ, застосувавши уточнення щодо маркування ВМП із знаком «*».
Вже 04 квітня 2014 року в Уряді відбулася закрита для більшості інститутів громадянського суспільства нарада під головуванням Віце-прем’єр-міністра України А. Сича, присвячена проблемам фармацевтичної галузі, на якому, зокрема, було розглянуто питання введення ПДВ на лікарські засоби та вироби медичного призначення За результатами обговорення даного питання Міністерству фінансів і Міністерству охорони здоров'я України було доручено в терміновому порядку розробити і внести на розгляд Верховній Раді України зміни до Закону України від 27 березня 2014 № 1166 -VII «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні».
Відповідний проект Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо усунення окремих неузгодженостей норм законодавства» було зареєстровано у Верховній Раді України 08.04.2014 року та прийнято за основу в цілому 10.04.2014 року.
Проаналізувавши проект Закону, розміщений на офіційному веб-сайті Верховної Ради України, зазначаємо наступні ключові особливості:
встановлення ставки ПДВ у розмірі 7% по операціях як з постачання, так і ввезення на митну територію України лікарських засобів, дозволених для виробництва і застосування в Україні та внесених до Державного реєстру лікарських засобів, а також медичних виробів за переліком, затвердженим Кабінетом Міністрів України.
Безумовно, така редакція є прийнятною для суб’єктів фармацевтичного ринку, оскільки вона вирішує проблему де-юре обкладання ПДВ у розмірі 20 % лікарських засобів та медичних виробів по операціях з ввезення на митну територію України.
Також було уніфіковано поняття виробу медичного призначення та медичного обладнання (медичної техніки), оскільки в Технічних Регламентах вживається імплементоване до європейського законодавства визначення «медичні вироби».
встановлення ПДВ у розмірі 7 % по операціях як з постачання, так і ввезення на митну територію України лікарських засобів, медичних виробів та/або медичного обладнання для застосування в межах клінічних випробовувань.
Однак зауважимо, що на законодавчому рівні не закріплено поняття «медичне обладнання»,а відповідно до вимог Технічних Регламентів щодо медичних виробів термін «медичні вироби» включає в себе поняття «медичне обладнання».
Крім того, відповідно до Технічних Регламентів щодо медичних виробів проводяться клінічні дослідження, а не випробовування.
з 01 квітня 2014 року протягом 2 місяців для платників ПДВ у розмірі 7 % по операціях з постачання лікарських засобів та виробів медичного призначення вимоги нормативно-правових актів щодо відображення у касовому чекові відомостей застосовуватися не будуть.
Тобто, по суті для аптечних закладів вводиться «перехідний період» з метою приведення розрахунково-касових операцій у відповідність з вимогами Закону України «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні».
Натомість, цим Законом знову ж таки не передбачено ані перехідного періоду для суб’єктів фармацевтичного ринку, ані перенесення дати набрання чинності відповідних норм Закону.
Крім того, виходячи зі змісту перехідних положень цього Закону, для прийняття нормативно-правових актів, необхідних для реалізації цього Закону, а також приведення у відповідність власних нормативно-правових актів із цим Законом Уряду України дано три місяці з дня набрання чинності цим Законом.
Отже, по суті цей Закон належним чином та в повній мірі не вирішує коло проблемних аспектів, спричинених набуттям чинності Закону України «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні». Вже прийнятий 10 квітня 2014 року Закон за даними офіційного веб-сайту Верховної Ради України на сьогодні залишається в невідомій редакції з грифом «Передано на підпис Президенту (14.04.2014)».
За інформацією прес-служби МОЗ України в рамках тематичної наради
Прем’єр-міністр України А.Яценюк повідомив, що 09 квітня 2014 року Уряд ухвалив постанову, якою затверджено перелік виробів медичного призначення, щодо яких застосовується 7% ставка ПДВ. Як стало відомо, зазначена постанова обмежена в часі дії і втрачає чинність вже з 01.05.2014 року, натомість МОЗ України уповноважено розробити та подати на розгляд КМУ новий перелік медичних виробів, які підлягають оподаткуванню ПДВ за ставкою 7%. Нині на офіційному веб-сайті Уряду відсутня інформація щодо опублікування зазначеної постанови, а тому, враховуючи норму статті 52 Закону України «Про Кабінет Міністрів України», зазначена постанова не є такою, що набрала чинності. Таким чином, суб’єкти фармацевтичного ринку не можуть законно керуватись її нормами.
Безумовно, така ситуація є вкрай неприпустимою як для суб’єктів фармацевтичного ринку, так і для населення України, оскільки вже сьогодні це призвело до фатальних наслідків - неможливості забезпечення не лише економічної, а й номінальної доступності життєво важливими лікарськими засобами та медичними виробами українських пацієнтів та закладів охорони здоров’я.
legalalliance.com.ua